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香港公司股份代持 -法律與實踐

June 19, 2016  |   Posted by :   |   香港公司法律事務   |   0 Comments

香港股权信托 香港公司股份代持  法律與實踐在作為香港律師執業和多年前作為內地律師執業中,處理過比較多的內地公司股份代理和香港公司股份代持的法律事務,特此做一個概要的總結。

一、內地股份代持:代持協議與信托

內地處理股份代理, 通常的做法的由代持人和實質權益人之前簽署一份《股份代持協議》,約定雙方的權利義務。 代持的法律基礎是principal-agent的代理人法律關系。 最高人民法院在有關公司法的相關司法解釋中也確認,股份代持協議在不違法強制性規定前提下是有效的。

同時, 我也看到過內地律師以私人信托的方式辦理股份代持的情況。例如,在職工持股的安排中,由個人或公司作為信托受托人代為持有分散的職工持股。 在內地法律對於非公眾公司的有限責任公司的股東人數有嚴格限制的條件下,這樣的安排是可以理解的。 然而,鑒於內地的法律對於私人信托的法律效力仍沒有定論, 這種所謂信托方式的代持股份的法律效力會存在極大的不確定性。

 

 

二、香港股份代持:股份信托

在香港的法律實踐中,股份代持一般是通過股份信托的方式進行的。即有受托人單方簽署一份信托聲明書,聲明其持有股份是作為受托人持有,而實質權益人另有其人。 受托人的權力範圍則可通過協議約定。 由於代持雙方的法律關系完全適用信托法的規定,信托聲明書的內容和形式,必須嚴格按照信托法律的規定來草擬,否則可能引發問題,甚至無效。

此外,有關股權信托的文件需要繳納印花稅和壓厘印。

三、 香港上市公司股份的信托

內地在香港上市的公司中,有許多公司存在著股份信托代持。 由於各種不同的原因,例如人數眾多的職工需要通過代持的方式處理股份持有,或民企老板通過信托的方式持有股份規避可能發生的婚姻變故對股權的影嚮等。 由於股權信托設計到受托人、實質權益人、第三人的重要利益,內地在香港的上市公司股權信托由此所發生的法律糾紛和和由此在香港提起訴訟也不少見。

例如,在我經历或看到的案例中,有集體企業在香港上市公司的高管通過設立酌情信托(discrectionary trust)的方式持有集體經濟成員的股份,然而,受托人運用受托人的酌情權損害甚至鯨吞集體經濟成員的股份權益從而引發訴訟; 又如,民企上市公司老板通過設立酌情信托將香港上市公司股份由其個人持有變為信托持有,從而使其配偶在離婚時無法按照內地的夫妻共同財產的法律分享其財產,從而引發訴訟。

需要說明的是,在普通法下,信托的受托人有信托義務是比較嚴格的。信托財產獨立也不是完全絕對的。 在有關案例中,但法院認為信托僅僅是為了達到某種非法目的的幌子時,也可能直接揭開信托的面紗,由實際控制人承擔責任。

一個非常有價值的香港終審法院案例:法院在該案中,認為丈夫就上市公司股份設立的酌情信托下,應揭開信托的面紗,判斷妻子就全部信托財產有權分享。FACA 21 …

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香港公司律師:如何恢復已經註銷的香港公司

January 10, 2015  |   Posted by :   |   香港公司法律事務   |   0 Comments

香港公司律师 300x195 香港公司律師:如何恢復已經註銷的香港公司

作爲香港公司律師,在處理客戶委託的法律事務的過程中,經常會需要恢復已經被註銷的香港公司。通過以下的文章,我將簡要地介紹申請恢復公司的程序。

一、需要申請恢復已經註銷的香港公司的幾種情形

比較常見的需要恢復已經註銷的公司的情況有三種。

第一種情況是,公司由于連續幾年沒有按照法律規定向香港公司註冊處提交公司年報,因而被香港公司註冊處強制註銷。這是一種被動的被註銷的情形。

第二種情況是,公司的股東或董事原來自願申請將公司註銷掉了。公司註銷後,公司的法律主體叫不復存在了。但是,公司註銷掉了後,發現公司的銀行賬戶里面還有資金沒有取出,或者公司名下還有房產、股票、汽車等其他財產沒有處理。由於公司主體已經註銷,銀行賬戶里的錢就成爲無主物,銀行不能將該資金給予任何人(例如公司的前股東或董事),銀行只能將該資金交給公司註冊處處理,會作爲無主物充公。那麼,有沒有什麼辦法可以將已經註銷了的公司里的資金拿出呢?有,唯一的辦法就是申請將公司恢復。 同樣,如果已經註銷的公司的名下還有房產、股票、汽車等其他財產,也需要先申請恢復公司主體,然後處理該等財產

另一種的情況是,一家公司與其他商業主體之間有債務上的糾紛,該公司遇見到可能會需要會需要承擔償還債務的責任,爲了逃避債務,就申請將公司註銷掉。在這種情況下,如果債務人要追債,例如以該公司爲主體作爲被告提起訴訟,執行生效的法院判決,都無法進行,因爲債務人公司已經註銷掉,公司主體不復存在了。怎麼辦呢? 債權人可以向高等法院申請恢復債務人公司,公司恢復後,再進行訴訟程序。

 

二、如何申請恢復已經註銷的香港公司

在以上第一鍾情況(即公司被強制註銷)下,公司如何要求申請恢復,可以由原股東、董事向公司註冊處申請,做行政恢復。公司會需要補交公司年報,以及支付延遲遞交的罰金。

在以上第二種及第三種註銷(即公司主動註銷)的情況下,申請恢復已經註銷的公司,都需要通過向香港高等法院提起訴訟程序來進行。訴訟以香港公司註冊處爲被告,以originating summons 的訴訟形式提起。訴訟需要以誓證或非宗教宣誓的方式提交證據和證詞。同時,爲訴訟的順利,通常,我們可以在正式提出申請前,詢問香港公司註冊處是否會對申請提出反對。如果公司註冊處不提出反對,且法庭認爲申請符合法律的規定,則高等法院會判令恢復該被註銷的公司。

法庭做出判決後,申請人一方可以以該法庭判令爲基礎,向公司註冊處申請將該公司恢復列入現存公司之列。在公司被恢復之後,公司的主體地位如同沒有被註銷過,公司就可以處置其名下的財產。其他方也可以以公司爲被告提起法律程序。

如果有申請香港公司恢復的問題,歡迎諮詢通過電郵或電話直接向香港執業律師閆顯明諮詢。

 

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香港公司律師:香港公司破產與註銷

February 15, 2014  |   Posted by :   |   香港公司法律事務   |   2 Comments

香港公司律師 300x160 香港公司律師:香港公司破產與註銷香港公司律師:香港公司終止的方式

作為香港公司律師,經常有人咨訊香港公司破產與註銷的問題。香港公司的終止方式,主要有公司破產與公司註銷兩種方式。採用破產的方式終止公司主體資格,需要對公司資產進行清算,按照法定程序償還債務,然後將剩餘資產(如有)分配給股東。採用註銷的方式終止公司主體資格,無需對公司資產進行清算,但是,如果公司存在對外債務,則該對外債務並不會因為公司已經註銷而消亡;公司債權有有權向香港高等法院申請恢復債務人公司的主體資格,並進行破產清算以償還債務。

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